中國非公立醫(yī)療機(jī)構(gòu)協(xié)會是由依法獲得醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可的非公立醫(yī)療機(jī)構(gòu)、相關(guān)企事業(yè)單位和社會團(tuán)體等有關(guān)組織和個人自愿結(jié)成的全國性、行業(yè)性、非營利性社會組織。更多>>
醫(yī)生集團(tuán)投融資法律注意事項(中）
8過渡期管理
過渡期，指協(xié)議簽署日至工商變更日之間的一段時間，跨度短則一兩個月，長則一兩年。在工商變更未完成之前，投資方尚未取得法定股東地位，僅屬于“準(zhǔn)股東”。曾經(jīng)有這樣一個案例：A公司和B公司簽署投資協(xié)議后，A公司向B公司支付了第一期投資款2400萬元，并持有后者51%的股份。B公司由于此前經(jīng)營業(yè)績不佳，薪酬待遇水平偏低。A公司投資款到賬后，在辦理工商變更手續(xù)期間，B公司老板“擅自”給員工加薪。兩個月后，A公司正式入主后，才發(fā)現(xiàn)薪酬總額上升了18%。B公司的做法，相當(dāng)于用A公司和B公司共同的利益來給自己做了人情。
針對上述情形，投資方在簽署協(xié)議時，應(yīng)約定過渡期條款，在過渡期期間，融資方在經(jīng)營性損益、經(jīng)營信息、薪酬與招聘、資產(chǎn)處置、借款及擔(dān)保等方面正常經(jīng)營，不得影響新股東的利益。
9信息真實性承諾
一般來說，投資方出的是真金白銀，而融資方則是廠房、設(shè)備等相關(guān)資產(chǎn)，所以，投資方在投資協(xié)議中會要求融資方對其公司和資產(chǎn)進(jìn)行“標(biāo)準(zhǔn)陳述、保證和承諾”，比如有沒有壞賬、有沒有對外擔(dān)保需要承擔(dān)連帶責(zé)任、有沒有對外負(fù)債。通俗地說就是，咱倆確立戀愛關(guān)系，從現(xiàn)在開始，你和我說的必須是實話。
當(dāng)然，投資方也需要做相應(yīng)承諾，比如對資金來源的承諾。實踐中，曾出現(xiàn)過投資方A公司用外借資金來向融資方進(jìn)行投資，并取得控股地位。投資完成后，A公司利用自己的實際控制力，抽取B公司的經(jīng)營現(xiàn)金流來還債，并將B公司的資產(chǎn)和股權(quán)進(jìn)行質(zhì)押，以換取資金去償還投資借款。
綜上所屬，陳述與保證既有融資方作出的，也有投資方作出的，但通常以融資方名義作出的陳述與保證內(nèi)容更廣泛。
10對賭條款——估值調(diào)整機(jī)制
對賭條款幾乎是私募投資必不可少的技術(shù)環(huán)節(jié)。實踐中，盡管投資方對所要投資的行業(yè)已經(jīng)充分研究，對融資公司也進(jìn)行了充分盡職調(diào)查，但是投融資雙方信息不對稱的情況始終存在。
對賭條款，就是通過設(shè)定目標(biāo)盈利水平和觸發(fā)條件來避免不可預(yù)知的盈利能力風(fēng)險。具體地說就是，通常，投融資雙方在協(xié)議中約定未來一段時間的經(jīng)營指標(biāo)，且投資方按照經(jīng)營指標(biāo)的完成情況分期出資，一旦相關(guān)經(jīng)營指標(biāo)未能如約完成，投資方有權(quán)要求對融資方進(jìn)行估值調(diào)整，甚至可能對前期的投資進(jìn)行追溯。
對賭條款的類型主要包括股權(quán)對賭和現(xiàn)金對賭。投資方確定一個預(yù)期的財務(wù)標(biāo)準(zhǔn)目標(biāo)，如果在期限內(nèi)不能達(dá)到此目標(biāo)，投資方將從融資方獲得股權(quán)或現(xiàn)金上的補(bǔ)償。如果財務(wù)目標(biāo)提前達(dá)成或超額完成，投資方可以向融資方提供一些現(xiàn)金或股權(quán)方面的“獎勵”。
大家耳熟能詳?shù)囊粋€案例是——俏江南融資案例。張?zhí)m從鼎輝融資之后，由于后續(xù)發(fā)展陷入不利形勢，投資協(xié)議條款被多米諾式惡性觸發(fā)：上市夭折觸發(fā)了股權(quán)回購條款，無錢回購導(dǎo)致鼎輝啟動領(lǐng)授售權(quán)條款，公司的出售發(fā)展成清算事件，又觸發(fā)了清算優(yōu)先權(quán)條款，最終，日益陷入被動的張?zhí)m被迫“凈身出戶”。
融資企業(yè)處理對賭條款的幾點注意事項：
1．明確對賭主體。
有的協(xié)議中約定：如果未能完成約定經(jīng)營指標(biāo)，公司向新股東出讓股權(quán)或現(xiàn)金。這種約定是有問題的，對賭是新股東和老股東之間的利益權(quán)衡，而不是新股東和融資公司之間的博弈對抗。根據(jù)最高法的判例，最高法認(rèn)為“投資人與目標(biāo)公司股東”之間的對賭協(xié)議屬于有效，但“投資人與目標(biāo)公司”之間的對賭協(xié)議屬于無效。
2．指標(biāo)要理性
設(shè)定一個合理目標(biāo)，并合理設(shè)置對賭的價碼，以防一旦將來未能實現(xiàn)約定目標(biāo)，給自身利益造成極大的損害。
3．指標(biāo)要多元化
對賭條款應(yīng)注意利潤額、銷售額、市場占有率、客戶結(jié)構(gòu)、核心競爭力等指標(biāo)之間的平衡。另外，還要考慮“不可抗力”等除外條款。
4．指標(biāo)要“梯度化”。
對賭協(xié)議要細(xì)化約定，不能把指標(biāo)一元化，完成了就“上天堂”，完不成就“下地獄”。比如超額完成指標(biāo)，超額幅度分別為10%、20%、30％，則……；反之，如果只完成約定指標(biāo)的90%、80%、70%則……。
此外，對賭條款中應(yīng)設(shè)定“保底條款”，即在預(yù)估最壞的狀況下，融資方在企業(yè)的最低股權(quán)或控制權(quán)。
11反稀釋保護(hù)條款
2014年，房價開始下滑，個別降價樓盤的業(yè)主做出不理智的舉動，打砸售樓處，要挾開發(fā)商。可是，你今天買了股票，明天股價跌停了，你會去砸營業(yè)大廳嗎？所以說，這種做法很滑稽。
但是，在私募投資協(xié)議中，的確有一種針對這種情況的反稀釋保護(hù)條款，用來保護(hù)投資者的權(quán)益。
比如：張三的A公司估值1億元，李四出資2000萬元，通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式，獲得A公司20%的股權(quán)。三年后，A公司基于發(fā)展實施再融資。如果A公司發(fā)展勢頭很好，估值水漲船高，那么兩人皆大歡喜；如果經(jīng)營不善，估值縮水成5000萬，那么李四就可以要求按照5000萬元的估值，重新計算其三年前的股權(quán)比例，即持有A公司40%的股權(quán)。
12強(qiáng)制回購條款
因為私募入股的終極目的是融資企業(yè)增值變現(xiàn)，如果融資企業(yè)上市無望，投資方會約定讓融資方實施股權(quán)回購。如果融資方?jīng)]有能力回購，投資方可能會約定“強(qiáng)賣權(quán)”。
以上面例子來說，如果張三不能回購李四20%的股份，那么李四只能把股份賣給其他投資者（多數(shù)為產(chǎn)業(yè)投資者）。出于戰(zhàn)略考慮，產(chǎn)業(yè)投資者通常會要求收購控股權(quán)。李四若想促成出售，必須綁定張三也賣出一部分股份，比如31%。對于張三而言，這種“強(qiáng)賣權(quán)”意味著：如果業(yè)績不佳，他將可能失去自己辛辛苦苦創(chuàng)辦的企業(yè)。所以有企業(yè)家感嘆：引進(jìn)私募，就是走上了一條不歸路。
13關(guān)聯(lián)交易
公司通過投融資進(jìn)行資源整合，其協(xié)同效應(yīng)往往要通過關(guān)聯(lián)交易體現(xiàn)出來。比如，在校園中，五個男同學(xué)和一個女同學(xué)六個人相處融洽，都是普通同學(xué)關(guān)系。但是，如果女生選擇其中一個男生做自己男朋友，其他四個男生就會知趣地疏遠(yuǎn)這個女生。
同樣道理，假定A公司有五家客戶，彼此之間存在相對競爭和制衡關(guān)系。如果其中一家客戶B公司要入股A公司，就會對現(xiàn)有的平衡產(chǎn)生沖擊。雙方簽署協(xié)議時，必須對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行約定。比如：B公司優(yōu)先采購A公司的產(chǎn)品，或者B公司的相關(guān)原料訂單全部交給A公司來做。
由此可知，關(guān)聯(lián)交易并非不被允許，關(guān)鍵是要公允合理，讓非關(guān)聯(lián)股東對相關(guān)信息有所了解。（未完待續(xù)）